Los clientes interesados en vender o comprar una empresa preguntan a menudo: «¿Debemos hacer una venta de acciones o de activos?» El primer paso para responder a esta pregunta es comprender la diferencia entre ambos. Elegir la estructura de transacción correcta depende de las necesidades y los intereses de las partes. Aunque a veces la estructura de la transacción se acuerda sin mucho alboroto, otras veces se negocia mucho y puede desembocar en un callejón sin salida. Este post resume brevemente cada tipo de transacción.
Una venta de activos es la compra de activos individuales (y a veces de ciertos pasivos). Una venta de acciones es la compra del capital del propietario en la empresa, normalmente en forma de acciones de una sociedad anónima o participaciones en una sociedad de responsabilidad limitada.
En una venta de activos, el comprador adquiere activos individuales de la empresa, como mobiliario, instalaciones, equipos, bienes inmuebles, propiedad intelectual, licencias, fondo de comercio, nombres comerciales, números de teléfono e inventario. Como parte de la venta, el vendedor también puede ceder contratos clave al comprador, como contratos con clientes, acuerdos con proveedores, arrendamientos de bienes inmuebles y acuerdos con contratistas independientes. Determinados activos -como contratos, permisos, licencias, arrendamientos inmobiliarios y propiedad intelectual- pueden requerir el consentimiento de terceros antes de su cesión. En una venta de activos, el vendedor conserva la propiedad de la empresa tras la venta, y también suele conservar el efectivo disponible y las obligaciones de deuda. A menudo se denomina transacción «sin efectivo y sin deudas». El comprador y el vendedor negocian si la venta incluye cuentas a pagar, cuentas a cobrar, gastos anticipados y depósitos anticipados.
En una venta de acciones o «participaciones», el comprador adquiere las acciones o participaciones de la empresa a los propietarios del vendedor (es decir, a los accionistas o miembros del vendedor), y al hacerlo se convierte en propietario de la entidad jurídica del vendedor. Como una venta de capital transfiere la empresa en sí (en lugar de sólo los activos), el comprador está comprando los activos de la empresa, así como sus pasivos. A veces, los compradores insisten en que se paguen las deudas al cierre, para que el comprador no herede deudas y otros pasivos. Las ventas de capital no requieren la transmisión individual de los activos, porque el comprador adquiere la propia empresa, que ya posee la titularidad de los activos. Aunque los contratos individuales no se transfieren en una venta de acciones, puede ser necesario el consentimiento de terceros cuando se produce un cambio de propiedad o de control. Por ejemplo, si una empresa tiene un contrato de arrendamiento comercial o ha tomado fondos prestados de un prestamista comercial, puede exigirse contractualmente el consentimiento previo por escrito del arrendador / prestamista para transferir la propiedad o el control de la empresa al comprador.
Normalmente, los vendedores prefieren vender acciones o participaciones para descargar pasivos junto con activos. Los compradores, por su parte, suelen preferir comprar activos para reducir los riesgos de heredar responsabilidades no reveladas, pleitos, infracciones medioambientales y de la OSHA, problemas con los empleados y otras responsabilidades conocidas y desconocidas de la empresa. También hay ventajas y desventajas fiscales en cada tipo de transacción. Todos estos problemas potenciales pueden abordarse y mitigarse en un acuerdo de compra de activos bien negociado, un acuerdo de compra de acciones o un acuerdo de compra de socios, según proceda, mediante declaraciones y garantías, indemnizaciones y pactos posteriores al cierre. Los profesionales jurídicos, fiscales y contables de las partes deben familiarizarse con la naturaleza de la empresa, el sector en general y las necesidades e intereses de las partes, para negociar eficazmente la operación y preparar los documentos pertinentes de la operación.
Este artículo no pretende ofrecer asesoramiento jurídico ni fiscal. Siempre debes consultar a profesionales jurídicos, fiscales y contables al estructurar la compra o venta de una empresa.